你對“小度”這個(gè)稱呼熟悉嗎？這是百度家的智能語音助手的喚醒「咒語」。小貝發(fā)現(xiàn)即使是「百度全家桶」，里面也有一些不錯(cuò)的app，比如百度地圖。

小貝就經(jīng)常用「小度小度……」作為打開地圖app之后的第一句話，直接說出目的地，省去了打字的麻煩，還是很好用的。

「兩會(huì)」的時(shí)候，作為政協(xié)委員的百度CEO李彥宏對外宣稱百度將會(huì)很快推出「帶屏的音箱」，估計(jì)指的就是智能視頻音箱「小度在家」。百度做智能音箱「小度」和與其配套的智能語音助手，已經(jīng)有好幾年了，其標(biāo)志性的喚醒語音都是「小度小度……」。

可見「小度」這個(gè)名號(hào)，已經(jīng)深入到百度智能語音產(chǎn)品的基因里了，而且在百度大量的市場推廣投入下，說起小度很容易就能讓人聯(lián)想到百度。但是當(dāng)百度于2013年12月18日用「小度」申請注冊商標(biāo)時(shí)，申請卻被駁回了。駁回原因是存在「在先阻礙商標(biāo)『小度』」，也就是遭遇到了我們所說的「商標(biāo)搶注」，「小度」已經(jīng)被搶注了。

通過賽貝知識(shí)產(chǎn)權(quán)平臺(tái)商標(biāo)查詢可發(fā)現(xiàn)，“小度”商標(biāo)是在北京欣樂道科技有限公司在2013年9月26日提交的商標(biāo)注冊申請。

近幾年，商標(biāo)搶注案例越來越多，早在2017年，商標(biāo)局就以遏制商標(biāo)惡意搶注，嚴(yán)厲打擊商標(biāo)侵權(quán)違法行為為工作重點(diǎn)，全面推進(jìn)商標(biāo)權(quán)保護(hù)工作。在審查環(huán)節(jié)，對認(rèn)定具有明顯的主觀惡意的商標(biāo)申請從嚴(yán)審查，主動(dòng)予以駁回；在異議審理環(huán)節(jié)，遏制違反誠實(shí)信用原則的惡意注冊行為。

商標(biāo)局已經(jīng)主動(dòng)打擊惡意搶注的申請人，但是中國商標(biāo)注冊以在先申請為原則，講究先來后到，該如何定性「惡意注冊」呢？什么樣的注冊申請會(huì)被認(rèn)定為是惡意搶注而被重點(diǎn)關(guān)注呢？

2013年的百度小度商標(biāo)案例對我們就很有啟發(fā)性。

阻礙百度的這件商標(biāo)，申請注冊是在2013年9月26日，比百度僅早了3個(gè)月左右。

該商標(biāo)在進(jìn)入公告期的時(shí)候，百度或許是未監(jiān)測到，并沒有提出異議，最終導(dǎo)致了這件商標(biāo)在2015年獲得了核準(zhǔn)注冊。

商標(biāo)檢索顯示，該商標(biāo)為欣樂道公司所注冊，被指定使用在第9類「計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備，計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)裝置，計(jì)算機(jī)程序(可下載軟件)，網(wǎng)絡(luò)通訊設(shè)備，可視電話，手機(jī)帶，手提電話，電子信號(hào)發(fā)射器，導(dǎo)航儀器，眼鏡」商品上。

以上商品類別正正都是百度小度的命門啊，但是百度直到2016年才注意到這枚商標(biāo)，此時(shí)該商標(biāo)注冊尚未滿5年。

這里為什么要強(qiáng)調(diào)商標(biāo)注冊的時(shí)間呢？

商標(biāo)法第四十五條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法相關(guān)規(guī)定，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。

商標(biāo)被人搶注了，那怎么辦呢？百度選擇直接和對方對簿公堂，于2016年1月12日，針對小度商標(biāo)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提起無效宣告請求，并提交了證據(jù)：

百度對「小度」商標(biāo)的在先使用證明；

欣樂道公司搶注大量商標(biāo)的注冊信息打印頁。

而接到訴狀的欣樂道公司，除了辯解說明自己的小度商標(biāo)是從方鼎欣盛公司轉(zhuǎn)讓而來的，不存在惡意搶注行為外，沒有提供其他任何證據(jù)。

本案爭議焦點(diǎn)正是對于「惡意搶注」的定性問題，而現(xiàn)行相關(guān)法律中對于「惡意搶注」的相關(guān)條文主要是兩點(diǎn)：

《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十二條：「以不正當(dāng)手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)」；第四十四條第一款：「以其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊」。

在這一交鋒回合中，因?yàn)榘俣忍峤坏淖C據(jù)更加充分，最終商評(píng)委裁定：訴爭商標(biāo)予以無效宣告。裁定下來后欣樂道公司不服，提起行政訴訟，但是很快又被北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院駁回了。欣樂道公司還是不死心，繼續(xù)提起二審上訴，請求撤銷原審判決和被訴裁定。

看到這么百折不撓的被告，我們不得不來看看其上訴理由：

一、針對「以不正當(dāng)手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)」。訴爭商標(biāo)申請日之前，百度公司的「小度」商標(biāo)并未經(jīng)使用并取得一定影響；百度公司使用「小度」商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)通訊設(shè)備商品與訴爭商標(biāo)核定使用的計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)裝置等商品并非類似商品；訴爭商標(biāo)的注冊并無惡意。

二、是否構(gòu)成「以其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊」，應(yīng)當(dāng)以申請注冊時(shí)的情況進(jìn)行判斷，而訴爭商標(biāo)并非欣樂道公司申請注冊，原審判決對此認(rèn)定有誤。

小貝看完了上訴理由，總結(jié)一下欣樂道公司的意思：

一、我這個(gè)商標(biāo)申請之前，你百度還沒用；即使用了，還沒用出名；即使出名了，你用的商品類別和我注冊的也不類似；就算是類似了，我不是故意的……

二、我這個(gè)商標(biāo)是別人注冊的，不正當(dāng)也是注冊的人不正當(dāng)，我只是從別人那里拿到了這個(gè)商標(biāo)，這個(gè)手段是正當(dāng)?shù)摹?/p>

北高院認(rèn)為，上訴理由的第二點(diǎn)理由還是稍微站得住腳的：受讓而來的商標(biāo)，一般不適用于「以不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊」。但是鑒于訴爭商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓雙方均存在擾亂商標(biāo)注冊管理秩序的行為，也就是說這兩家都有大量搶注商標(biāo)的記錄，因此雖然原審判決存在一些適用錯(cuò)誤，但還是對其認(rèn)定結(jié)論予以維持。最終判決駁回上訴，維持原判。

至此，百度終于成功無效掉了這個(gè)商標(biāo)。

從本案來看，欣樂道公司手上的小度商標(biāo)，本身搶注行為難為正當(dāng)，加上百度能夠舉證證明自己在先使用并在市場上取得了一定知名度，這是本案能夠勝訴的關(guān)鍵因素。

這個(gè)案例教給我們什么呢？最主要是看北高院的最后判決。一般我們對于不正當(dāng)手段的理解，基于以下司法解釋：

以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的「其他不正當(dāng)手段」。

北高院則更為嚴(yán)謹(jǐn)，指出如果商標(biāo)在申請注冊時(shí)存在搶注行為，但后續(xù)的受讓人能夠主張自己的非惡意性，那么就不能認(rèn)定其為「不正當(dāng)手段」。

商標(biāo)是企業(yè)的重要無形資產(chǎn)，品牌一定要有商標(biāo)注冊意識(shí)，但是如果已經(jīng)在市場上建立了知名度，卻被無情搶注了商標(biāo)，還錯(cuò)過了異議期，那么我們可以先簡單從下述幾點(diǎn)評(píng)估一下無效申請的勝算：

1、未注冊商標(biāo)在訴爭商標(biāo)申請日之前已經(jīng)使用并有一定影響；

2、未注冊商標(biāo)與訴爭商標(biāo)相同或者近似；

3、訴爭商標(biāo)所使用的商品或者服務(wù)與未注冊商標(biāo)所使用的商品或者服務(wù)相同或者類似；

4、訴爭商標(biāo)申請人系以不正當(dāng)手段搶先注冊，主觀上具有惡意。

話說回來，本案來來回回一直上訴到北高院，無論時(shí)間還是金錢都是極大的消耗。百度之所以比對方晚了三個(gè)月申請，根源就在于百度在已經(jīng)將「小度」投入市場使用的同時(shí)，沒有及時(shí)注冊商標(biāo)，以致于被搶注商標(biāo)坑了。這要換成小企業(yè)，可能就要出錢消災(zāi)去買對方的商標(biāo)了。

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