通常情況下，當(dāng)我們看到一家大企業(yè)和一家小公司都注冊(cè)了相同名稱的商標(biāo)時(shí)，我們第一反應(yīng)是這家小公司在“傍”大企業(yè)的品牌，但是有時(shí)候并非如此，近日就有一起這樣的案子，其中，蒙牛因在線上和線下對(duì)其生產(chǎn)的使用被訴侵權(quán)“妙妙”標(biāo)識(shí)的妙妙奶商品進(jìn)行了廣泛的宣傳推廣和銷售，侵害了妙士公司商標(biāo)權(quán)，被判賠償300萬(wàn)元。

通過(guò)商標(biāo)查詢得知，保定妙士乳業(yè)有限公司（下稱妙士公司）是第1415139號(hào)“妙妙”商標(biāo)獨(dú)占使用權(quán)人（經(jīng)轉(zhuǎn)讓獲得），該商標(biāo)于1999年1月14日提出申請(qǐng)，2000年6月20日被核準(zhǔn)注冊(cè)，核定使用商品為乳酸飲料（果制品、非奶）等。

蒙牛公司系第6428708號(hào)“妙妙”商標(biāo)權(quán)人，該商標(biāo)于2007年12月10日提出申請(qǐng)，于2011年11月28日被核準(zhǔn)注冊(cè)，核定使用商品為牛奶飲料（以牛奶為主）等。

同是乳酸飲料，市場(chǎng)上豈能容許兩個(gè)“妙妙”出現(xiàn)？于是，2010年6月，妙士公司發(fā)現(xiàn)蒙牛公司在官網(wǎng)宣傳“妙妙”乳酸飲料，并在多家超市銷售了其生產(chǎn)的“妙妙”乳酸飲品，便認(rèn)為蒙牛公司的行為侵犯了其“妙妙”商標(biāo)權(quán)，于是對(duì)蒙牛公司提起訴訟，請(qǐng)求法院判決蒙牛公司停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟(jì)損失300萬(wàn)元并在全國(guó)性報(bào)紙上刊登啟事、消除影響。

蒙牛申請(qǐng)“撤三”，而自家商標(biāo)卻被無(wú)效

蒙牛當(dāng)然不愿輕易放棄“妙妙”，以連續(xù)三年停止使用為由，2010年、2014年兩次對(duì)妙士公司第1415139號(hào)“妙妙”商標(biāo)提起連續(xù)三年不使用撤銷申請(qǐng)，并申請(qǐng)案件中止審理，而恰恰是在這期間蒙牛的“妙妙”商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)。由于妙士公司提供了商標(biāo)使用證據(jù)，最終沒(méi)被“撤三”。

妙士公司于2014年3月6日對(duì)蒙牛公司“妙妙”商標(biāo)提起無(wú)效宣告申請(qǐng)。結(jié)果，妙士公司“妙妙”商標(biāo)被予以維持，蒙牛公司的“妙妙”由于構(gòu)成類似商品（商標(biāo)近似），被宣告無(wú)效。

該案一審判決蒙牛公司賠償妙士公司7萬(wàn)元。但是妙士公司及蒙牛公司對(duì)一審判決均不服提起上訴。蒙牛認(rèn)為自己沒(méi)侵權(quán)，并且知名度高，“妙妙”與“蒙?！鄙虡?biāo)一同使用不可能引起消費(fèi)者的誤認(rèn)。

妙士公司則認(rèn)為，蒙牛公司“妙妙”商標(biāo)已被無(wú)效，即使未使用也同樣構(gòu)成侵權(quán)，并且賠償額太低。因?yàn)楦鶕?jù)蒙牛公司的年報(bào)，2008年到2011年，蒙牛推出妙妙奶、妙妙果蔬等商品，乳飲料收入共計(jì)276.267億元。直到2017年3月才陸續(xù)停止對(duì)被控“妙妙”商標(biāo)的使用，其侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，且侵權(quán)標(biāo)識(shí)使用范圍廣、規(guī)模大。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，被訴侵權(quán)妙妙奶商品與妙士公司注冊(cè)商標(biāo)核定使用商品構(gòu)成類似商品。蒙牛公司在取得第6428708號(hào)“妙妙”注冊(cè)商標(biāo)之前和之后，在線上和線下對(duì)其生產(chǎn)的使用被訴侵權(quán)“妙妙”標(biāo)識(shí)的妙妙奶商品進(jìn)行了廣泛的宣傳推廣和銷售。被訴侵權(quán)標(biāo)識(shí)具有了極高的知名度，足以使相關(guān)公眾將妙士公司使用其“妙妙”商標(biāo)的商品誤認(rèn)為蒙牛公司商品，蒙牛公司的行為侵害了妙士公司商標(biāo)權(quán)。

歷經(jīng)8年商標(biāo)紛爭(zhēng)，二審法院綜合考慮蒙牛公司年報(bào)中的收入情況、營(yíng)銷能力、生產(chǎn)銷售時(shí)間、范圍、妙士公司合理開(kāi)支等因素，最終全額支持了妙士公司300萬(wàn)的賠償請(qǐng)求。

這個(gè)案子就是一個(gè)典型的商標(biāo)反相混淆侵權(quán)案例，

商標(biāo)反向混淆不同于商標(biāo)正向混淆，商標(biāo)反向混淆即俗稱的搭便車(chē)和傍名牌，反向混淆側(cè)重于商標(biāo)侵權(quán)人使用與商標(biāo)權(quán)人相同或者近似的商標(biāo)對(duì)自己的商品通過(guò)大規(guī)模的市場(chǎng)宣傳，在短期時(shí)間內(nèi)使在后商標(biāo)的知名度大幅度提升，致使消費(fèi)者將其與在先商標(biāo)權(quán)利人注冊(cè)的在先商標(biāo)混淆，最終導(dǎo)致在先注冊(cè)商標(biāo)基本功能的喪失。

還有一個(gè)比較典型的商標(biāo)反相混淆的案例就是深圳唯冠公司和蘋(píng)果“IPAD”之間的商標(biāo)糾紛案。

唯冠科技（深圳）有限公司擁有“IPAD”商標(biāo)，蘋(píng)果公司明知“IPAD”商標(biāo)為唯冠公司所有，卻依然大肆宣傳和銷售帶有ipad標(biāo)識(shí)的平板電腦。雙方多次對(duì)簿公堂，最后達(dá)成和解。以6000萬(wàn)美元的方案解決ipad商標(biāo)所有權(quán)糾紛并簽署調(diào)解協(xié)議，折合人民幣4億元！

近年來(lái)，商標(biāo)反向混淆侵權(quán)案件大量出現(xiàn)，法律對(duì)于反向混淆卻未作出明確規(guī)定，因此，統(tǒng)一商標(biāo)反向混淆認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及賠償標(biāo)準(zhǔn)就顯得尤為重要，雖然目前商標(biāo)的反向混淆并未在立法層面上得以確認(rèn)和重視，但商標(biāo)的反向混淆屬于侵權(quán)行為的定性卻獲得學(xué)界的一致認(rèn)同。法院在認(rèn)定商標(biāo)反向混淆時(shí)，通常考慮的因素主要包括以下幾個(gè)方面：

1.是否存在合法的在先商標(biāo)權(quán)利。依據(jù)現(xiàn)有《商標(biāo)法》規(guī)定可知，我國(guó)的商標(biāo)保護(hù)對(duì)象是采取的商標(biāo)注冊(cè)取得制，故未注冊(cè)的在先商標(biāo)不能成為商標(biāo)反向混淆的保護(hù)對(duì)象。

2.在先商標(biāo)是否具有顯著性。在先商標(biāo)固有顯著性越強(qiáng)，被認(rèn)定為反向混淆的可能性就越大，若在先商標(biāo)因使用不當(dāng)而導(dǎo)致顯著性降低，甚至變成通用名稱，被認(rèn)定為商標(biāo)反向混淆的可能性就會(huì)降低，甚至變成商標(biāo)的合理使用行為。

3.在先商標(biāo)是否實(shí)際使用。商標(biāo)注冊(cè)的目的是為了使用，其實(shí)質(zhì)是區(qū)分商品/服務(wù)的來(lái)源。若注冊(cè)商標(biāo)卻不使用，不僅會(huì)造成商標(biāo)資源的浪費(fèi)，而且極易擾亂正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，故在先商標(biāo)注冊(cè)后不實(shí)際使用的話，被認(rèn)定為反向混淆的可能性就會(huì)降低。

4.侵權(quán)人的行為是否屬于商標(biāo)性使用。商標(biāo)性使用行為指將商標(biāo)用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為，包括將商標(biāo)用于商品包裝、裝潢、交易文書(shū)、展覽等行為，若將商標(biāo)用于非經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，目前主要指用于新聞評(píng)論、商標(biāo)的滑稽模仿、在字典詞典等參考書(shū)中使用，此類情形并不會(huì)被認(rèn)定為商標(biāo)反向混淆侵權(quán)。

5.商標(biāo)近似程度。商標(biāo)近似程度是成正比的。即商標(biāo)越近似，消費(fèi)者混淆的可能性就越大，反之商標(biāo)差異顯著，那么造成反向混淆的可能性就會(huì)降低。

6.商品是否類似。被認(rèn)定反向混淆的多為相同或者類似產(chǎn)品（服務(wù)）。對(duì)于類似的判定，性質(zhì)、功能的類似以及具有可替代性也應(yīng)成為商品類似的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

7.在后商標(biāo)商業(yè)顯著性。在先商標(biāo)的消費(fèi)群體相較于在后商標(biāo)使用人的消費(fèi)群體較小，在后商標(biāo)的商業(yè)顯著性越強(qiáng)，消費(fèi)者混淆的可能性就越大。商標(biāo)反向混淆的認(rèn)定中應(yīng)著重考察在后商標(biāo)消費(fèi)群體混淆的情況，而不應(yīng)只關(guān)注在先商標(biāo)消費(fèi)群體的混淆可能性。

8.在后使用人主觀上是否具有過(guò)錯(cuò)。商標(biāo)反向混淆現(xiàn)象的發(fā)生離不開(kāi)在后商標(biāo)使用人的大規(guī)模廣告轟炸這種飽和式的市場(chǎng)推廣。雖然目前商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定以無(wú)過(guò)錯(cuò)原則為準(zhǔn)，但在后商標(biāo)使用人若在主觀上存在過(guò)錯(cuò)，不僅增加了反向混淆的機(jī)率，而且在進(jìn)行商標(biāo)侵權(quán)賠償中也應(yīng)予以體現(xiàn)。尤其是當(dāng)在后商標(biāo)使用人具有將在先商標(biāo)權(quán)利人擠出市場(chǎng)的意圖時(shí)，故意侵權(quán)意圖明顯的更應(yīng)該作為認(rèn)定商標(biāo)反向混淆侵權(quán)的證據(jù)予以考慮。

9.消費(fèi)者的注意程度。通常價(jià)值大的產(chǎn)品或者服務(wù)，消費(fèi)者的所給予的注意力就會(huì)較多，對(duì)于價(jià)值較小的產(chǎn)品或者服務(wù)，消費(fèi)者的注意程度會(huì)較低。而消費(fèi)者的注意力與混淆可能性又是成正比的，因此價(jià)值越大的產(chǎn)品，混淆可能性就會(huì)降低，價(jià)值越小的產(chǎn)品，混淆可能性就會(huì)增加。此外消費(fèi)者的文化程度、消費(fèi)觀念、消費(fèi)習(xí)慣等主觀因素也會(huì)影響商標(biāo)的混淆判斷。

10.有無(wú)實(shí)際混淆。實(shí)際混淆的情形通常包括消費(fèi)者的誤認(rèn)投訴、錯(cuò)誤咨詢、質(zhì)監(jiān)部門(mén)的錯(cuò)誤認(rèn)定、工商部門(mén)的誤認(rèn)處罰等。商標(biāo)作為一種區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志，只要存在混淆可能就有可能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。實(shí)際混淆是美國(guó)商標(biāo)侵權(quán)案件的參照證據(jù)之一，沒(méi)有實(shí)際混淆則難以認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)的存在。

在反向混淆侵權(quán)案件中，在后商標(biāo)使用者往往具有較高的知名度，使人們看到標(biāo)識(shí)后立即聯(lián)想到該商品來(lái)源于某知名企業(yè)。這是因?yàn)槟切┟铺幱谑袌?chǎng)強(qiáng)勢(shì)地位，通過(guò)廣泛宣傳、促銷等導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生混淆。并且，其知名度及市場(chǎng)占有率越高，發(fā)生反向混淆的可能性就越大。