近年來(lái)，我國(guó)專利申請(qǐng)量不斷增長(zhǎng)，專利侵權(quán)案件也隨之增多，其中外觀設(shè)計(jì)專利也占有很大比重，而外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)判定方法也成為許多專利權(quán)人和侵權(quán)人都需要掌握的內(nèi)容。

外觀設(shè)計(jì)，根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第二條第三款之規(guī)定，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

外觀設(shè)計(jì)專利的侵權(quán)判定的三種方法包括直接對(duì)比法，交叉對(duì)比法，以及視角對(duì)比法。其中直接對(duì)比法可以從兩個(gè)方面進(jìn)行比較，一是將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利的圖片或照片直接進(jìn)行比較；二是將將專利權(quán)人或被許可人生產(chǎn)的外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品直接與被控侵權(quán)產(chǎn)品比較。視角對(duì)比法則包括透明或半透明的產(chǎn)品對(duì)比方法，多種變化狀態(tài)的產(chǎn)品對(duì)比方法以及部分對(duì)比方法。

第一種：直接對(duì)比法。

直接對(duì)比法包括兩個(gè)方面。

一是將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利的圖片或照片直接進(jìn)行比較，采取這一方法應(yīng)特別注意作比較時(shí)直觀的效果較差，特別是用筆畫的專利圖片，與做成產(chǎn)品后的視覺(jué)效果有一定差異，不能把這些圖片視覺(jué)效果的差異看成是專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品的差異。

二是將專利權(quán)人或被許可人生產(chǎn)的外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品直接與被控侵權(quán)產(chǎn)品比較，這種比較的效果最佳，也最易作出是否相同或近似的判斷，但需注意的是專利權(quán)人或被許可人所生產(chǎn)的產(chǎn)品是否與申請(qǐng)專利時(shí)的圖片或照片完全一樣。

許多企業(yè)申請(qǐng)專利后，不斷完善產(chǎn)品設(shè)計(jì)，實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品與申請(qǐng)專利時(shí)的產(chǎn)品往往有些變化。因此，用產(chǎn)品作直接比較時(shí)，應(yīng)剔除與專利文件不相同或變化之處，因?yàn)橥庥^設(shè)計(jì)專利保護(hù)的范圍是以申請(qǐng)批準(zhǔn)文件中的圖片或照片為準(zhǔn)。

第二種：交叉對(duì)比法。

交叉對(duì)比法一般較適用于與公知公用產(chǎn)品有密切關(guān)聯(lián)的外觀設(shè)計(jì)專利。在現(xiàn)實(shí)的生活中，許多產(chǎn)品設(shè)計(jì)者，總是在借鑒已有的公知公用產(chǎn)品基礎(chǔ)上進(jìn)行產(chǎn)品設(shè)計(jì)。當(dāng)幾個(gè)人或幾個(gè)企業(yè)都參照某個(gè)產(chǎn)品進(jìn)行新的創(chuàng)新設(shè)計(jì)時(shí)，后來(lái)設(shè)計(jì)的產(chǎn)品或多或少總是與在前的公知公用產(chǎn)品有許多相同或相似之處。在這種情況下，判斷他人的產(chǎn)品是否構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)作一交叉比較。

具體方法是先將被控侵權(quán)產(chǎn)品與已有公知公用產(chǎn)品作一比較，然后再將其與專利產(chǎn)品作比較，如果被控侵權(quán)的產(chǎn)品更接近于專利產(chǎn)品則一般構(gòu)成侵權(quán)，更接近于公知公用產(chǎn)品則不侵權(quán)。通過(guò)這種交叉比較來(lái)剔除公知公用產(chǎn)品部分造成的相同，否則，對(duì)于被控侵權(quán)者是不公平的，很可能將不是專利權(quán)人的設(shè)計(jì)范圍給變相擴(kuò)大到其保護(hù)范圍。

第三種：視角對(duì)比法。

視角對(duì)比法是指從不同的視線角度去比專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品的異同。外觀專利的視圖通常有六個(gè)面，如果對(duì)稱的另一面相同，可省略其中一面，實(shí)際使用時(shí)不易見(jiàn)的底部或背部也可省去。因此，有的圖片可能只有四個(gè)面或五個(gè)面。在比較異同時(shí)，首先應(yīng)看主視圖，然后比較側(cè)視圖或俯圖，對(duì)許多產(chǎn)品俯視與仰視的異同一般不是很重要，但對(duì)于較小的產(chǎn)品，如玩具手槍，其所有視圖都屬易見(jiàn)部位，往往無(wú)主次之分，則應(yīng)從各個(gè)視角綜合判斷其異同。

a.透明或半透明的產(chǎn)品對(duì)比方法

對(duì)一些透明或半透明的產(chǎn)品，還應(yīng)注意其透明狀態(tài)下的視覺(jué)效果。外觀形狀相同，但另一產(chǎn)品采用的全透明的設(shè)計(jì)，其視覺(jué)效果可能差異很大，從而使兩件形狀相同的產(chǎn)品不易混淆，不易區(qū)別，此時(shí)不能輕易作出相同的判定。

b.多種變化狀態(tài)的產(chǎn)品對(duì)比方法

對(duì)一些在使用中有多種變化狀態(tài)的產(chǎn)品，亦應(yīng)注意其不同狀態(tài)下的視覺(jué)對(duì)比效果，不能僅憑一種狀態(tài)下的近似就作出侵權(quán)的判斷。

c.部分對(duì)比方法

另外還可以從外觀設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)要點(diǎn)部分進(jìn)行比較，設(shè)計(jì)要點(diǎn)往往是其與眾不同的創(chuàng)新點(diǎn)。設(shè)計(jì)要點(diǎn)相同或相似，而其余部分也無(wú)明顯區(qū)別的，應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。

判斷外觀設(shè)計(jì)是否相同或相近似時(shí)，不應(yīng)以外觀設(shè)計(jì)創(chuàng)作者的主觀看法為準(zhǔn)，而以一般消費(fèi)者的視覺(jué)效果為準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)以外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的一般消費(fèi)者的知識(shí)水平和認(rèn)知能力，判斷外觀設(shè)計(jì)是否相同或者近似，而不應(yīng)以該外觀設(shè)計(jì)專利所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通設(shè)計(jì)人員的觀察能力為標(biāo)準(zhǔn)。