京東是國(guó)內(nèi)僅次于淘寶的第二大電商購(gòu)物平臺(tái)，尤其是大家購(gòu)買電子類產(chǎn)品時(shí)，首先想到的可能就是上京東。

作為國(guó)內(nèi)數(shù)一數(shù)二的電商平臺(tái)，京東在商標(biāo)保護(hù)的問(wèn)題上做的是十分到位的，我們?cè)谥暗奈恼?a href="http://3dedu.com.cn/ipr/trademark-d2294.html" target="_blank" title="10000+商標(biāo)注冊(cè)量，京東究竟是人傻錢多還是在下一盤大棋？">《10000+商標(biāo)注冊(cè)量，京東究竟是人傻錢多還是在下一盤大棋？》中談到過(guò)，截至目前，光京東母公司而言，就有超過(guò)1萬(wàn)的注冊(cè)量。起商標(biāo)內(nèi)容不僅涵蓋當(dāng)前的主要業(yè)務(wù)，還有未來(lái)可能會(huì)進(jìn)軍的領(lǐng)域，此外京東的吉祥物“Joy”以及京東老板劉強(qiáng)東的名字等都有注冊(cè)商標(biāo)。

但是你知道嗎，京東如此全面的商標(biāo)布局，卻沒(méi)能保住他們的最重要的一枚商標(biāo)——JD。

“JD”是“京東”的縮寫，是京東網(wǎng)站的域名，更是京東商標(biāo)布局的重要組成部分。經(jīng)查詢，京東申請(qǐng)的僅“JD”相關(guān)商標(biāo)也有1814件，可見(jiàn)“JD”對(duì)其的重要性。

京東所申請(qǐng)的“JD”商標(biāo)大多已處于成功注冊(cè)的狀態(tài)，然而不久前，京東的一件“JD”商標(biāo)經(jīng)北京市高級(jí)人民法院審理，終審判決駁回了京東公司的訴訟請(qǐng)求。

通過(guò)商標(biāo)查詢可發(fā)現(xiàn)，這枚申請(qǐng)?zhí)枮?2258540的“JD”商標(biāo)（下稱訴爭(zhēng)商標(biāo)）是京東公司在2016年12月提交申請(qǐng)的，申請(qǐng)使用在計(jì)算機(jī)程序（可下載軟件）、計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)通訊設(shè)備、眼鏡、動(dòng)畫片等第9類商品上。

結(jié)果京東的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回了，原因是商標(biāo)局認(rèn)為訴爭(zhēng)商標(biāo)與常熟某公司在先提出注冊(cè)申請(qǐng)的第21648115號(hào)“JD”商標(biāo)（下稱引證商標(biāo)）構(gòu)成使用在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)，而且訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)使用在計(jì)算機(jī)程序（可下載軟件）等指定商品上，不易被識(shí)別為商標(biāo)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，不能起到識(shí)別商品來(lái)源的作用。

京東公司不服，隨即提出駁回復(fù)審申請(qǐng)。京東認(rèn)為引證商標(biāo)目前已經(jīng)被駁回了，而且其商標(biāo)申請(qǐng)人也沒(méi)有再提起商標(biāo)駁回復(fù)審，也就是說(shuō)這枚引證商標(biāo)已經(jīng)不構(gòu)成在縣全力障礙了。而且“JD”商標(biāo)在其他類別商標(biāo)已經(jīng)注冊(cè)成功了，并且在制定商品上是有較高的知名度，理應(yīng)批準(zhǔn)注冊(cè)。

但是商標(biāo)局審查后認(rèn)為，雖然引證商標(biāo)不構(gòu)成在先權(quán)利障礙，但是訴爭(zhēng)商標(biāo)由英文字母“JD”構(gòu)成，注冊(cè)使用在計(jì)算機(jī)程序（可下載軟件）、計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備等指定商品上，不易被識(shí)別為商標(biāo)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，不能起到識(shí)別商品來(lái)源的作用，于是再次駁回了京東的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。

其后京東公司向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，但是仍因相同的原因被駁回。京東又繼續(xù)向北京高級(jí)人民法院上訴，2019年5月，北京高級(jí)人民法院受理了此案并進(jìn)行了庭審。

關(guān)于訴爭(zhēng)商標(biāo)是否具有顯著特征，北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理指出：

商標(biāo)法第十一條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，其他缺乏顯著特征的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)。

商標(biāo)顯著特征的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商標(biāo)標(biāo)志的含義、呼叫和外觀構(gòu)成，以及商標(biāo)指定使用商品、商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣、商標(biāo)指定使用商品所屬行業(yè)的實(shí)際使用情況等因素。

該案中，訴爭(zhēng)商標(biāo)由未經(jīng)設(shè)計(jì)的字母“J”和“D” 組成，注冊(cè)使用在算機(jī)程序（可下載軟件）、計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備等指定商品上缺乏顯著特征，易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，屬于缺乏顯著特征的標(biāo)志。且京東提供的證據(jù)并不足以證明訴爭(zhēng)商標(biāo)在復(fù)審商品上經(jīng)過(guò)使用，已經(jīng)具備了顯著性，因此北京高級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)綜合考慮后，駁回上訴，維持原判。

可以看到，“JD”商標(biāo)之所以一直被駁回，關(guān)鍵點(diǎn)就在于其到底是否具備顯著性。其實(shí)這一點(diǎn)是很多商標(biāo)申請(qǐng)人在注冊(cè)商標(biāo)時(shí)都會(huì)遇到的情況，很多人不知道這個(gè)所謂的“顯著性”該如何去識(shí)別。

我們來(lái)看看官方給出的解釋：顯著性是指商標(biāo)所具有的標(biāo)示企業(yè)商品或服務(wù)出處并使之區(qū)別于其他企業(yè)之商品或服務(wù)的屬性。

通俗來(lái)講，我們說(shuō)一個(gè)商標(biāo)缺乏顯著性，就是說(shuō)這個(gè)商標(biāo)一點(diǎn)都不特別，導(dǎo)致消費(fèi)者在看到它的時(shí)候，甚至都不知道這是一個(gè)商標(biāo)。

所以一般來(lái)說(shuō)，我們?cè)谔峤灰粋€(gè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，先要確認(rèn)這個(gè)商標(biāo)具有顯著性，才不至于導(dǎo)致商標(biāo)在審查時(shí)遭遇駁回復(fù)審。

但是商標(biāo)的顯著性并不都是天然存在的，有些商標(biāo)的顯著性可以在商標(biāo)的使用中獲得。在這方便，餓了么就做的很好，他們就是通過(guò)使用使“餓了么”具備顯著性，從而拿下了這枚商標(biāo)。

餓了么在一開(kāi)始申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，碰上了大問(wèn)題。其實(shí)在“餓了嗎”出現(xiàn)之前，使用“X了嗎”這種句子注冊(cè)商標(biāo)的有很多，比如：好了么、渴了么、漲了么、洗了么、吃了么、累了么等，但是這些商標(biāo)不是在商標(biāo)駁回復(fù)審中，就是已經(jīng)無(wú)效，駁回理由很統(tǒng)一，都是由于缺乏顯著性。“餓了嗎”也遇到了同樣的問(wèn)題，毫無(wú)疑問(wèn)的被駁回了。

這時(shí)“餓了么”做了一個(gè)十分機(jī)智的舉動(dòng)，就是在商標(biāo)復(fù)審時(shí)間內(nèi)，不斷地?cái)U(kuò)大自己的用戶群體，截止到復(fù)審結(jié)束時(shí)，“餓了么”已經(jīng)覆蓋了全國(guó)200多個(gè)城市，加盟的商家更是都多達(dá)18萬(wàn)家，平均一天的訂單量超過(guò)了100萬(wàn)單。在2014年的時(shí)候，餓了么為搶占市場(chǎng)，瘋狂擴(kuò)張，3個(gè)月內(nèi)員工數(shù)從200名猛漲到了2000名，迅速占領(lǐng)了市場(chǎng)。

也是在這種潛移默化中，人們提起“餓了么”聯(lián)想到的只會(huì)是外賣軟件，不是問(wèn)句，獲得了商標(biāo)的基本屬性，才有了核準(zhǔn)注冊(cè)。

所以說(shuō)，“餓了么”的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)實(shí)際上是“曲線救國(guó)”，是特殊情況。直接申請(qǐng)肯定無(wú)法通過(guò)，只能先大量使用，在市場(chǎng)上打出一片名氣以后再及時(shí)注冊(cè)商標(biāo)。

從“餓了么”商標(biāo)駁回的案例也可以看到，相關(guān)法律的規(guī)定并不是完全僵化的，其實(shí)最重要的一個(gè)原則，就是你的商標(biāo)是否能讓消費(fèi)者或者其他相關(guān)人員在第一時(shí)間識(shí)別出這是你的商品。而不至于引發(fā)錯(cuò)誤的聯(lián)想。

從這方面來(lái)講，京東還真的應(yīng)該向餓了么好好學(xué)習(xí)商標(biāo)注冊(cè)技巧。

不過(guò)話又說(shuō)回來(lái)，京東這種對(duì)商標(biāo)死咬不放的精神也還是很值得大家學(xué)習(xí)的，當(dāng)“JD”商標(biāo)申請(qǐng)一次又一次被駁回時(shí)，他們也沒(méi)有放棄，而是不斷提起商標(biāo)駁回復(fù)審申請(qǐng)、提起上訴，雖然最終還是被駁回上訴了，但是他們也沒(méi)有輕言放棄，很多時(shí)候只要我們多努力一下，說(shuō)不定真的就能爭(zhēng)取成功呢。

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